證人屢遭報(bào)復(fù)引深思：立法何以為證人保護(hù)鑄盾
觸目驚心：我國(guó)證人出庭作證率不到10%
證人保護(hù)法已列入全國(guó)人大五年立法規(guī)劃
應(yīng)對(duì)“免證權(quán)”和“污點(diǎn)證人豁免權(quán)”等明確規(guī)定
“慕馬案”的舉報(bào)人周偉舉報(bào)后連遭勞動(dòng)教養(yǎng)和開(kāi)除黨籍，并最終因勞教期間備受折磨而疾病纏身，撒手人寰;程維高落馬后，舉報(bào)人郭光允還會(huì)受到威脅：“就是為了要你的命”;呂凈一舉報(bào)河南省平頂山市政法委書記李長(zhǎng)河，結(jié)果先是被免職，接著以“涉嫌挪用公款”的理由遭拘留，最后又遭兇手行刺造成重傷，妻子則被刺身亡……一樁樁案例不斷揭露著我國(guó)證人保護(hù)制度的缺失與弊端。
不久前，“李文娟舉報(bào)遼寧省鞍山市國(guó)稅局人為少征國(guó)家巨額稅款等違法和違規(guī)行為”和“祁利剛為死去農(nóng)民工作證”事件被媒體曝光后，關(guān)于證人保護(hù)立法的討論再一次掀起了熱潮。
報(bào)復(fù)事件令證人作證前景堪憂
無(wú)論英美法系還是大陸法系，在訴訟中，證人所提供的證據(jù)都是被應(yīng)用得最為廣泛、最為普遍的一種。在有些案件中，證人甚至是實(shí)現(xiàn)司法公正的關(guān)鍵。在我國(guó)，證人在訴訟中的作用雖然也越來(lái)越重要。然而一次次的證人“遭打擊報(bào)復(fù)事件”讓人不得不對(duì)證人作證的前景擔(dān)憂，李文娟在接受采訪時(shí)便說(shuō)，如果能夠重新選擇，“不會(huì)再舉報(bào)了”。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)證人出庭作證率不到10%。
那么，是什么讓不法分子如此猖狂，又是什么讓證人的合法權(quán)益一次次遭受侵害而得不到應(yīng)有的保護(hù)？
中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院證據(jù)學(xué)研究所所長(zhǎng)何家弘教授在接受本網(wǎng)記者采訪時(shí)表示，從廣義來(lái)看，舉報(bào)人應(yīng)該屬于證人的范疇。目前，證人保護(hù)在我國(guó)現(xiàn)行法律中并非空白，刑法、刑事訴訟法及民事訴訟法對(duì)此都有相關(guān)規(guī)定，但是這些規(guī)定很籠統(tǒng)、不明確、缺乏可操作性，不能切實(shí)滿足保護(hù)證人的需要。首先，保護(hù)機(jī)構(gòu)職責(zé)不明確，形成了目前這種“誰(shuí)都該管，誰(shuí)都不管”的局面。其次，沒(méi)有具體的保護(hù)措施和程序相配套。在司法實(shí)踐中，對(duì)證人的保護(hù)大多為事后救濟(jì)性保護(hù)，而忽視了事先預(yù)防性的保護(hù)。再次，對(duì)打擊報(bào)復(fù)證人這種行為的懲罰力度也還不夠。僅在刑法第308條中規(guī)定了“打擊報(bào)復(fù)證人罪”不足以對(duì)不法分子形成足夠的威懾力。另外，為證人保密制度存在缺陷。尤其是對(duì)舉報(bào)人個(gè)人信息的保密工作亟待改善。
證人保護(hù)法律框架的三種選擇
證人屢遭報(bào)復(fù)，法律對(duì)此又蒼白無(wú)力，試問(wèn)還有多少人有勇氣站出來(lái)履行公民作證義務(wù)，維護(hù)法律的正義？
在今年召開(kāi)的全國(guó)十屆人大四次會(huì)議上，安徽省人大代表童海保針對(duì)目前我國(guó)法律在證人保護(hù)方面存在的缺陷提交了《關(guān)于盡快出臺(tái)〈證人保護(hù)法〉的議案》。他在議案中建議應(yīng)在證人保護(hù)法中明確規(guī)定保護(hù)機(jī)關(guān)、保護(hù)對(duì)象、保護(hù)措施、保護(hù)范圍、經(jīng)費(fèi)保障、保密制度以及建立“污點(diǎn)證人”制度等幾個(gè)方面。據(jù)他介紹，目前這一議案已被全國(guó)人大采用，并被列入五年立法規(guī)劃之中。
如何搭建證人保護(hù)的法律構(gòu)架，何家弘認(rèn)為可有三種選擇：一是將所有內(nèi)容在訴訟法中加以規(guī)定;二是制定完整的立法規(guī)劃，先修改訴訟法，在其中寫入原則性規(guī)定，然后制定專門的證人保護(hù)法，對(duì)具體內(nèi)容加以規(guī)定;三是直接制定證人法，在其中明確規(guī)定證人的權(quán)利、義務(wù)以及與之對(duì)應(yīng)的保護(hù)和懲罰措施。他認(rèn)為第二種選擇最為可行和有效。
核心問(wèn)題：證人的義務(wù)與權(quán)利
何家弘針對(duì)我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定中的缺陷提出了完善證人保護(hù)制度的幾點(diǎn)建議。首先，要有強(qiáng)制證人出庭作證的規(guī)定。雖然法律明文規(guī)定了證人有義務(wù)作證，但是如果出現(xiàn)證人不作證的情況我們?cè)摬扇∈裁创胧﹨s并未規(guī)定。這一問(wèn)題我們可以借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于應(yīng)該出庭作證但拒不出庭作證的發(fā)布強(qiáng)制出庭令，如果依然不出庭的，可判其妨礙司法罪、藐視法庭罪等。同時(shí)，明確規(guī)定“免證權(quán)”、“污點(diǎn)證人”的“豁免權(quán)”等。第二，注重對(duì)證人合法權(quán)利的保護(hù)。除了可能遭到打擊報(bào)復(fù)，證明利益還可能受到來(lái)自公權(quán)力的侵害，例如有些地方甚至采用刑訊逼供的形式對(duì)證人取證。第三，明確證人保護(hù)程序，同時(shí)落實(shí)人力和財(cái)力保障。在市級(jí)以上公檢法機(jī)關(guān)設(shè)立專門的證人保護(hù)組織———刑事案件由偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)、民事案件由人民法院負(fù)責(zé)。對(duì)證人的個(gè)人信息加以嚴(yán)格保密。第四，對(duì)證人的補(bǔ)償問(wèn)題加以規(guī)定。
立法的完善是實(shí)現(xiàn)證人保護(hù)的重要前提，而司法工作中把這些規(guī)定落到實(shí)處才是關(guān)鍵。要扭轉(zhuǎn)當(dāng)前“證人不作證、不出庭、作假證”的局面需要整個(gè)法治環(huán)境的改善。我們?cè)谝蠊衤男凶髯C義務(wù)的同時(shí)，也應(yīng)該為公民作證提供良好的法律保證，免除其后顧之憂。也只有這樣，才能讓證人“不再流血又流淚”，實(shí)現(xiàn)真正的“奉法者強(qiáng)則國(guó)強(qiáng)”。
證人保護(hù)亟需制度跟進(jìn)
最近哈爾濱的男子駕車逃逸事件一男子駕車撞人后逃逸，并威脅周圍觀眾及提供線索的人， 2006年 4月11日中央電視臺(tái) ，《東方時(shí)空》欄目出的 時(shí)空調(diào)查：誰(shuí)來(lái)作證 節(jié)目中有幾個(gè)故事 ，主人公有的貼廣告的有的舉牌子，更有的 跪地哀求，目的只有一個(gè)，尋找證人，只有找到了證人才能證明自己清白或?yàn)榧胰擞懟毓?，他們做出了這些舉動(dòng)，可以知道尋找證人有多么困難，，尋找證人難，找到證人他們出庭作證更難，有這樣一個(gè)數(shù)字： 10%，據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)給類訴訟案件中證人出庭作證率不超過(guò)10%， 在刑事訴訟中，證人出庭作證，對(duì)于打擊犯罪、保障人權(quán)，起到非常重要的作用。如果證人不能得到有效的保護(hù)，必然引起證人作證特別是出庭作證率下降，而證人作證率下降，必然使大量的案件流產(chǎn)，庭審書面化、形式化，最終不利于打擊犯罪與保障人權(quán)，破壞了社會(huì)秩序和損害了公共利益。
證人之所以承擔(dān)的義務(wù)與所享受的權(quán)利并不對(duì)稱，源于我國(guó)法律規(guī)定和制度建設(shè)上的缺失。刑事訴訟法只是宣示式地規(guī)定：人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。對(duì)證人及其親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任，尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰。但并沒(méi)有詳盡地規(guī)定保護(hù)證人的具體措施、保護(hù)機(jī)關(guān)和經(jīng)費(fèi)來(lái)源等等，可操作性很差。因此，必須盡快將證人保護(hù)的問(wèn)題提到制度建設(shè)的層面來(lái)。當(dāng)前，鑒于證人保護(hù)的迫切性和必要性，有必要借鑒國(guó)外一些法治發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)，單獨(dú)制定證人保護(hù)法等法律，完善我國(guó)的證人保護(hù)制度。
在證人保護(hù)中，最重要的是證人及其家屬的人身安全的保護(hù)，這是證人保護(hù)的核心。而保護(hù)證人的人身安全首先就必須確定保護(hù)證人的國(guó)家責(zé)任，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定保護(hù)機(jī)關(guān)是負(fù)責(zé)偵查的機(jī)關(guān)，包括公安機(jī)關(guān)和檢察院;確定保護(hù)證人的資金來(lái)源，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家財(cái)政支付;確定國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)在保護(hù)證人中的責(zé)任等等。法律還應(yīng)當(dāng)規(guī)定需要國(guó)家提供保護(hù)的證人的情形，包括在涉黑案件、被告人可能判處死刑的案件等等。重大案件以及證人面臨實(shí)在危險(xiǎn)的案件等情形時(shí)，國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)必須提供保護(hù)。
在對(duì)證人人身安全保護(hù)方面，法律還應(yīng)當(dāng)制定嚴(yán)密的保護(hù)措施，包括事前保護(hù)措施和事后保護(hù)措施。事前保護(hù)措施包括在偵查、起訴和審判階段，為證人提供貼身保護(hù)、為證人提供隱蔽的住房等各種保護(hù)證人的措施。事后保護(hù)措施包括對(duì)于面臨高度和長(zhǎng)期風(fēng)險(xiǎn)，確實(shí)無(wú)法在原居住地生活的證人，為其提供完備的證件和手續(xù)，秘密將其遷至安全的地方居住;也包括設(shè)立“打擊報(bào)復(fù)證人罪”這樣的單獨(dú)罪名，對(duì)發(fā)現(xiàn)的打擊報(bào)復(fù)證人的現(xiàn)象嚴(yán)厲打擊等等。去年，深圳市寶安區(qū)檢察院出臺(tái)的《證人保護(hù)工作規(guī)定》，將保護(hù)分為三個(gè)階段，即庭審前保護(hù)、庭審中保護(hù)和庭審后保護(hù)。對(duì)于因作證而將受到或已經(jīng)受到嚴(yán)重暴力威脅傷害的證人，檢察機(jī)關(guān)可以實(shí)行24小時(shí)貼身保護(hù)。他們的經(jīng)驗(yàn)，值得好好總結(jié)。
在建立證人保護(hù)制度過(guò)程中，有一點(diǎn)特別要強(qiáng)調(diào)的是，有些對(duì)證人尤其是辯方的證人的打擊報(bào)復(fù)，正是來(lái)自國(guó)家機(jī)關(guān)特別是司法機(jī)關(guān)，因此，建立事先防范國(guó)家機(jī)關(guān)打擊報(bào)復(fù)的制度也顯得特別重要。比如可以考慮建立“污點(diǎn)證人”制度，對(duì)于那些參與了犯罪，但情節(jié)輕微，并且出庭作證的“污點(diǎn)證人”應(yīng)當(dāng)給予從輕、減輕和免除處罰。此外，對(duì)于已經(jīng)出庭作證的辯方證人，非經(jīng)法庭的允許，偵查機(jī)關(guān)不能就同一樣事件對(duì)其傳訊，采取強(qiáng)調(diào)措施要求其重新作證。
總之，我們亟須制定一部與我們國(guó)情、財(cái)政能力等現(xiàn)實(shí)狀況相契合的證人保護(hù)制度，對(duì)證人實(shí)行全方位的保護(hù)，使對(duì)證人的保護(hù)從紙面上落實(shí)到行動(dòng)中來(lái)。證人保護(hù)亟待制度跟進(jìn)（轉(zhuǎn)引，略改）
當(dāng)前一些案件難以快速偵破、結(jié)案，其中一個(gè)重要原因在于知道案件真實(shí)情況的人不愿作證，尋找證人難，讓證人作證更難，而這些人證對(duì)案件突破又至關(guān)重要。盡管我國(guó)《刑事訴訟法》第四十八條明確規(guī)定：凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。但種種原因，一些證人不肯或不愿作證，而在現(xiàn)實(shí)中，個(gè)別證人作證后給自己帶來(lái)了麻煩的案例也屢見(jiàn)不鮮。
2006年4月11日，中央電視臺(tái)《東方時(shí)空》欄目播出的“時(shí)空調(diào)查：誰(shuí)來(lái)做證”欄目中講了幾個(gè)故事：主人公有的貼告示，有的舉牌子，更有的跑地哀求，目的只有一個(gè)，就是尋找證人。只有找到了證人才有可能證明自己的清白，或者為親人討還公道。他們做出這些舉動(dòng)，可見(jiàn)尋找證人多么困難。有這樣一個(gè)數(shù)字----10%，據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)各類訴訟案件中證人出庭作證率平均不超過(guò)10%，證人不肯出庭作證，案件的是非就很難分清，當(dāng)事人欲哭無(wú)淚，法官也愛(ài)莫能助。
為什么證人不愿意作證呢？目前法律對(duì)如何保護(hù)證人權(quán)益沒(méi)有明確界定，這涉及到一個(gè)不容忽視的證人保護(hù)問(wèn)題，在當(dāng)今社會(huì)如何化解各類證人不愿作證的顧慮，切實(shí)地保護(hù)各類證人的生命財(cái)產(chǎn)，亟待解決。
證人保護(hù)是司法難點(diǎn)?！缎淘V法》第四十七條規(guī)定，證人證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問(wèn)、質(zhì)證，聽(tīng)取各方證人的證言并且經(jīng)過(guò)查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)。 當(dāng)前刑事案件中證人出庭作證所占的比例很低，相當(dāng)數(shù)量案件沒(méi)有證人出庭作證，采用都是證人原先的書面證詞，既未充分體現(xiàn)保障被告人依法享有的權(quán)益一面，又有失法律的公正。
首先， 證人不愿出庭作證，究其原因有這樣一些因素：證人考慮到自身及家人在人身或是名譽(yù)上的安危，尤其是作為鄰里間糾紛引起的案件、同單位人犯罪等案件，因其與被告人長(zhǎng)期相鄰或工作，受到周圍環(huán)境、人際關(guān)系等方面因素的制約，擔(dān)心出庭作證會(huì)得罪某一方或某一人，由此而受到各種方式的打擊報(bào)復(fù)，從而造成自身或家人在人身、名譽(yù)方面的傷害。有關(guān)法律雖然規(guī)定對(duì)證人采用侮辱、誹謗、毆打等方式進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)的違法、犯罪行為予以制裁，但這僅僅是一種事后的制裁措施，如何對(duì)證人實(shí)施保護(hù)并沒(méi)有具體措施。
其次，對(duì)于一些證人而言，其主觀上并非不愿出庭作證，但若出庭參加訴訟，客觀上會(huì)造成經(jīng)濟(jì)上的損失，如誤工損失、交通差旅費(fèi)用支出等，得不償失，因此不愿出庭作證，而現(xiàn)行法律對(duì)如何補(bǔ)償證人因作證帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)損失無(wú)規(guī)定。
再次，某些案件的重要證人無(wú)論是知情者還是目擊者，亦有違法或犯罪的行為，若出庭作證，會(huì)導(dǎo)致自身的問(wèn)題敗露，以至于自身遭受法律的制裁，該類人為保全自身不敢出庭作證。
作證難，舉證難已成為捆擾我國(guó)司法建設(shè)，防礙社會(huì)和諧的重要因素之一。 一要解決證人不愿出庭作證的問(wèn)題，就要從制度層面上入手。法律雖對(duì)證人作證規(guī)定為公民的一種義務(wù)，義務(wù)不可放棄且應(yīng)當(dāng)履行，但目前法律對(duì)不履行義務(wù)行為并無(wú)約束性的條文。只有用立法方式將證人的權(quán)利與義務(wù)制度化和法律化，做到有法可依。一方面，對(duì)于無(wú)特殊理由，能到庭而拒不到庭作證的證人，可采取強(qiáng)制措施。一旦作偽證，依法追究其偽證罪的刑事責(zé)任。另一方面，應(yīng)設(shè)立“保險(xiǎn)機(jī)制”，對(duì)在人身、名譽(yù)上受到嚴(yán)重威脅的證人，或者在經(jīng)濟(jì)上受到重大損失的證人，可采用為其調(diào)換工作單位、調(diào)換居住地或者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)确绞?，以確實(shí)保障證人的合法權(quán)益。而對(duì)于自身有違法、犯罪行為的證人等特殊類型證人，要采取有針對(duì)性的措施，保護(hù)其權(quán)益。逐步提高 我國(guó)各類訴訟案件中證人出庭作證率，達(dá)到超過(guò)10%。
二要與當(dāng)前的社會(huì)主義榮辱觀建設(shè)相融合?，F(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)的一些是非善惡美丑混淆的現(xiàn)象，有許多就是這種不良風(fēng)氣所致。所以，在榮辱觀道德觀價(jià)值觀上要做到“是非、善惡、美丑的界限絕對(duì)不能混淆，堅(jiān)持什么、反對(duì)什么，倡導(dǎo)什么、抵制什么，都必須旗幟鮮明”，必須對(duì)現(xiàn)實(shí)存在的各種社會(huì)風(fēng)氣采取旗幟鮮明的態(tài)度。既要堅(jiān)持強(qiáng)大的正確輿論導(dǎo)向，又要有機(jī)制和體制層面的得力措施，才能有效地整治不良社會(huì)風(fēng)氣。作為知法守法的公民要自覺(jué)維護(hù)社會(huì)正義，敢于作證，與丑惡現(xiàn)象作斗爭(zhēng)。
三要倡導(dǎo)明榮知恥的新風(fēng)尚。第九次全國(guó)見(jiàn)義勇為英雄和先進(jìn)分子表彰大會(huì)2005年11月16日在北京舉行。自中宣部、中央綜治委、公安部、中華見(jiàn)義勇為基金會(huì)2005年5月聯(lián)合發(fā)出《關(guān)于推薦第九次全國(guó)人民群眾見(jiàn)義勇為先進(jìn)分子表彰大會(huì)表彰人選的通知》以來(lái)，根據(jù)投票情況，共有14名同志被授予或追授“全國(guó)見(jiàn)義勇為英雄”榮譽(yù)稱號(hào)，46名同志被授予或追授“全國(guó)見(jiàn)義勇為先進(jìn)分子”榮譽(yù)稱號(hào)。深入落實(shí)社會(huì)主義榮辱觀既要抓精神文明建設(shè)，又要大力弘揚(yáng)和踐行社會(huì)主義榮辱觀，以“服務(wù)人民為榮，以背離人民為恥”，廣泛開(kāi)展“見(jiàn)義勇為好市民”“精神文明建設(shè)獎(jiǎng)”活動(dòng)，全面推動(dòng)精神文明建設(shè)工作。
古人曰：國(guó)無(wú)常強(qiáng)無(wú)常弱，奉法者強(qiáng)則國(guó)強(qiáng)，奉法者弱則國(guó)弱。完善的證人保護(hù)制度可以使更多的人像李文娟和祁利剛那樣站出來(lái)證明違法犯罪、維護(hù)社會(huì)正義，促進(jìn)社會(huì)和諧，從而營(yíng)造一種“奉法者強(qiáng)”的社會(huì)環(huán)境。
申論更多復(fù)習(xí)技巧可參考《2012年國(guó)家公務(wù)員考試一本通》。
